法治视域下的法形式性及其意义

【摘要】昂格尔认为，在现代西方法治的历史上，有一个压倒一切并包容一切的问题，即法律的形式问题。法的形式合理性问题既是法制现代化的实证标准，也是其历史先导。法的形式合理性即法律之为法律在形式上所应达到的标准，包括在立法上建构一个独立自治的体系，司法上借助于符号化的概念以及形式逻辑在封闭体系内进行法律推理，并以此来获得结果的可预期性与确定性。在马克斯·韦伯那里，抑或在其它讨论法的形式性的经典论述中，法的形式性的经典模板是在欧洲大陆特别是在德国，英国法似乎难以被视作法形式性的典型形态，甚或在以欧陆法为经典参照之下其直接被认为是缺乏形式性的。但事实上，从英国法的形式性特征的形成以及其如何一步步脱离政治王权获得自治与独立的过程中，我们发现，与欧陆法的立法主义道路所呈现的经典形式化样式相对，英国法的司法主义道路同样充斥着丰沛的形式性要素，这就是由严格乃至繁复的程序、高度发达的司法技能和纯熟运用程序和技术的法律职业共同体所共同铸造的法的形式性。在英国普通法的发展进程中，司法主义道路所呈现的法的形式性与王权之间存在着非常富有意味的一种关系，这种关系对于我们认识法的形式性之于法治的意义，认识法的形式性之于作为法治核心的权力制约的意义，具有特别的说服力和解释力。由中，我们认识到，对法的形式合理性的坚守乃是对权力进行有效制约、实现法治原则的应有之意，在以法治为既定目标与追求的今天，任何牺牲法的形式合理性的选择都将是对法治进境的一种毁损。然，就中国而言，由于深受传统儒家伦理思想以及当代政法思想的影响，法律传统的形式性要素十分匮乏，对严格规则与程序缺少应有的热衷，以致重实质轻形式的思维向度仍阻碍着法治的发展。在实践中，规则和程序仍有意无意地被忽略或跳过，伦理、政治、民意等法律外的因素仍借追求实质正义之名渗透在法律体系之中，侵蚀着法律的独立性与形式性。因此，以英国法的形式性与王权关系为引，去直观的认识法的形式性之于法治的意义，进而从理论上对法形式性的概念以及作用机理进行全面而深入的探讨，对当代中国法治建设的推进无疑具有重大的理论意义与实践价值。
【作者】田建红；
【导师】孙莉；
【作者基本信息】苏州大学，法律（专业学位），2014，硕士
【副题名】以英国法的形式性与王权关系为引
【关键词】英国法；形式合理性；司法程序；司法技术；职业共同体；法治；

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