挂靠关系下的实际施工人法律问题研究

【摘要】最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，（法释[2014]14号，以下简称《解释》）虽然将实际施工人与发包人、承包人规定为并列的概念，但“实际施工人”的出现实属无奈之举。在住房商品化和大规模基础设施建设的带动下，我国建筑行业蓬勃发展，导致具有相应资质的施工主体往往无法亲自参与每个建设工程的施工，大量缺乏建设工程资质的农民工被吸收到建筑行业中，挂靠在有资质的名义施工人名下并成为实际施工人。建筑市场的规范化管理出现危机，拖欠农民工工程款的现象层出不穷，建筑质量问题也逐渐成为社会舆论关注的焦点。为了保护实际施工人的合法权益，促进建筑行业的健康发展，《解释》一方面对实际施工人的权益保护做出明确规定，例如在建设工程验收合格的前提下，突破合同相对性赋予其诉权；另一方面为了确保建筑质量，平衡实际施工人与发包人的利益，《解释》对于实际施工人行使权利设置了严格的门槛。总而言之，在当前形势下，虽然实际施工人的存在有其一定的合理性，但随着客观情况的变化，法律对实际施工人加强保护的同时，如果任由这种特殊情形越来越多地出现，必然对建筑市场的规范产生明显的负效应。首先，本文介绍了有关实际施工人制度的一般理论，具体论述了实际施工人的法律概念、实际施工人制度的现实背景和现行实际施工人制度的负面影响。笔者认为在剖析实际施工人的法律概念时，应当将《解释》中转包、违法分包的情形排除在外，只有在挂靠情形下研究实际施工人制度才有实际意义。实际施工人制度产生之初，拖欠农民工工资现象十分严重，后随着《解释》的出现和适用，司法实践中实际施工人制度被滥用，既不能有效保护实际施工人的利益，也给法院有限的诉讼资源带来挑战。其次，本文分析了实际施工人的法律地位。我国属于大陆法系国家，法院适用的法律依据成为影响其判决说服力的关键。由于参与施工的主体众多，法律关系复杂，以及维护弱势群体的司法观念的强化，于是出现了在建设工程竣工验收合格的前提下突破合同相对性，承认实际施工人与发包人事实权利义务关系的情形。但《解释》并非一边倒地保护实际施工人的合法权益，当建设工程出现质量争议时，《解释》对现行法律做出了变通规定，多数是由实际施工人承担不利后果。再次，本文阐释了实际施工人的权利义务。论述了实际施工人享有的合法权利和承担责任的前提和方式。实际施工人在行使工程款请求权和优先受偿权时，如果法院严守合同相对性，就会造成实际施工人丧失这两种请求权的基础，过分拘泥于形式正义，却忽视了实质正义。同时在建设工程未验收合格时，实际施工人也应当按照违约或侵权的不同情形相应地承担民事赔偿责任。最后，本文具体论述了实际施工人和发包人的诉讼地位。依据民事诉讼法的原理来论证二者在《解释》中诉讼地位的合理性，将实际施工人和发包人行使合法权益的理论基础和实践操作融会贯通。针对文中分析的实际施工人制度的不足之处给出自己的建议，综合运用行政、民事两方面的手段，一方面尽快将没有资质的施工主体从建筑市场淘汰出去，另一方面通过提高违法从事建筑活动的成本能够震慑实际施工人，最终达到规范建筑市场的目的。
【作者】李建泽；
【导师】蔡立东；
【作者基本信息】吉林大学，法律，2014，硕士
【关键词】实际施工人；法律地位；权利义务；诉讼地位；

【参考文献】
[1]谢开贵,董百强,赵霞,周家启.大型(变)电站电气主接线可靠性综合分析系统[J].电力系统自动化,2006,15:89-92.
[2]陈双艳.一株大肠杆菌O104的表型及基因型鉴定[D].大理学院,流行病与卫生统计学,2013,硕士.
[3]王冬梅.城市污水处理过程中消毒副产物HAAs及其前体物的研究[D].西安建筑科技大学,环境工程,2013,硕士.
[4]刘悦.小檗碱及其衍生物抗痛风作用研究[D].佳木斯大学,药物化学,2014,硕士.
[5]郑洋.西方“中国题材”纪录片的跨文化研究[D].河北大学,艺术学,2014,硕士.
[6]屈孝柠.基于PowerPC的自适应DBF处理器研究[D].南京理工大学,电子与通信工程,2013,硕士.
[7]徐志敏.增加感染力的食品包装设计研究[D].西南交通大学,设计艺术学,2014,硕士.
[8]赵晓军.上海城乡基本医疗保险制度衔接机制研究[D].上海工程技术大学,社会保障,2011,硕士.
[9]杨成筠.SX农电公司服务营销策略研究[D].长安大学,MBA（专业学位）,2014,硕士.
[10]刘东来.高速动车组接地技术研究[D].西南交通大学,电力系统及其自动化,2013,硕士.
[11]曹晗.美国量化宽松货币政策外溢性对发展中国家的影响及对策研究[D].云南财经大学,西经济学,2013,硕士.
[12]何海杰.兰州地区现场暴露普通混凝土耐久性试验研究及寿命预测[D].兰州理工大学,建筑与土木工程,2013,硕士.
[13]刘涵,梁莉莉,黄令帅.基于分块奇异值分解的两级图像去噪算法[J].自动化学报,2015,02:439-444.
[14]张家香.某些环境危险因素影响胚胎停育的初步研究[D].山东大学,公共卫生（专业学位）,2012,硕士.
[15]卢佳琨.败酱草中黄酮类化合物的提取及其抗氧化活性、抑制生物被膜作用的研究[D].渤海大学,食品科学,2013,硕士.
[16]李小鹏,何正友,武骁,林圣.利用S变换能量相对熵的幅值比较式超高速方向元件[J].电力系统自动化,2014,14:113-117.
[17]蒋宇.轨道交通影响下的武汉市商业空间结构演变研究[D].湖南大学,建筑学,2011,硕士.
[18]李惠真.韩国对中国直接投资与国际比较—日本、香港、台湾为主[D].对外经济贸易大学,国际贸易,2004,硕士.
[19]严光升.我国国债管理的宏观调控机制及政策效应分析[J].经济体制改革.2001(04)
[20]李建,谢小荣,韩英铎.同步相量测量的若干关键问题[J].电力系统自动化,2005,01:45-48+76.
[21]庞全,何钺,陈康宁.随机伺服系统自适应二次最优组合控制[J].自动化学报,1990,06:481-487.
[22]游雅琴.道路交通事故损害赔偿中的过失相抵原则研究[D].武汉理工大学,民商法,2012,硕士.
[23]刘晨希.河北省省会艾滋病自愿咨询检测服务相关分析[D].河北医科大学,社会医学与卫生事业管理,2014,硕士.
[24]王星.表面改性PET韧带材料的清洗消毒及PET骨结合研究[D].第四军医大学,外科学,2014,硕士.
[25]黄青.莫扎特歌剧《费加罗的婚礼》艺术特征初探[D].福建师范大学,音乐学,2004,硕士.
[26]桑卫国,陈灵芝,于顺利,马克平.蒙古栎红松林物种组成和结构动态的研究[J].植物生态学报,2000,02:231-237.
[27]张林.汉英交替传译中的主位推进模式分析[D].湖北大学,外国语言学及应用语言学,2011,硕士.
[28]范志敏.中小企业板上市公司IPO效应实证研究[D].浙江大学,2010.
[29]林昕.探寻电视同传的专业化道路[D].福建师范大学,英语口译（专业学位）,2012,硕士.
[30]夏喆.郊区城市化机理及对策研究[D].武汉理工大学,会计学,2003,硕士.
[31]张行.钢结构住宅框架半刚性节点分析研究[D].武汉理工大学,结构工程,2003,硕士.
[32]徐秋菊.女性的悲歌—林黛玉和克拉丽莎的文化差异分析[D].武汉理工大学,英语语言文学,2012,硕士.
[33]李晓刚.碘-125粒子对不同分化结肠癌敏感性及机制的实验研究[D].昆明医科大学,外科学,2014,博士.
[34]辛昊.少儿经典电子读物版式设计及应用研究[D].河北大学,设计艺术学,2014,硕士.
[35]张美慧.生发饮治疗斑秃（肝肾不足型）的临床观察[D].黑龙江中医药大学,中医外科学（专业学位）,2014,硕士.
[36]彭华春.武汉市轨道交通1号线一期工程设计[J].现代城市轨道交通.2005(05)
[37]张念.中国特有小型猪内源性反转录病毒检测及变异特征研究[D].吉林大学,预防兽医学,2013,硕士.
[38]董朝盼.数控电解车削加工工艺试验研究[D].南京农业大学,机械电子工程,2012,硕士.
[39]龚婷婷.从直接投资角度分析中日韩贸易失衡[D].南京大学,世界经济,2013,硕士.
[40]刘明.基于Zigbee的野外地温监测节点的设计[D].西安工业大学,电子与通信工程,2014,硕士.
[41]张宪国,林承焰,张涛,王永刚.井、震多尺度信息融合预测老油田浅层岩性气藏[J].石油地球物理勘探,2009,05:609-612+526+650.
[42]盛金,庄亚东,朱怀远,刘献军,曹毅,沈晓晨,张媛,韩开冬,尤晓娟,张映,熊晓敏.氧化石墨烯改性活性炭纤维滤除卷烟主流烟气的释放物[J].分析测试学报,2013,07:851-855.
[43]康娟.M分公司绩效管理体系研究与再设计[D].西南财经大学,2005.
[44]王玉霞.基于二次同步开关技术的压电振动能量回收接口电路研究[D].南京航空航天大学,仪器科学与技术,2014,硕士.
[45]马克.新型波纹管膜片的设计方法及制造技术研究[D].新疆大学,机械设计及理论,2013,硕士.
[46]董盛昕.开关阀控双作用式气动阀门定位器控制研究[D].哈尔滨工业大学,机械电子工程,2013,硕士.
[47]董其军.一种以用户为中心的智能化数字图书馆系统[J].四川图书馆学报,2002,02:24-28.
[48]俞伦鹏.热电偶温度与电势互换公式[J].宇航计测技术.1991(04)
[49]浦健.冷却介质出流对透平叶片内、外流体运动特性影响的实验研究[D].中国科学技术大学,工程热物理,2014,博士.
[50]王飞.基于金融共生理论视角的山东省城市商业银行市场定位研究[D].山东财经大学,金融学,2013,硕士.